刘天宏

• 1:四川大学法学院

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摘要(Abstract)：

我国刑法理论一般将经济秩序作为经济刑法的法益。但以秩序为法益，在经济犯罪的违法性本质和法益适格性上均面临着严重疑问。全盘否认秩序的法益地位，坚持法益还原论，却又无法解释我国刑法中客观存在着的，大量保护秩序、制度的经济犯罪如证券犯罪、假币犯罪等。为破解上述矛盾与难题，可尝试引入哈耶克的秩序二元理论，将经济秩序理解为“人之行动结果”的自发自生秩序，赋予其先于刑法的前实证性。从形式、价值和存在三个面向将自发自生秩序转化为适格的法益。通过确立外部秩序对自发自生秩序的辅助地位，以制度信赖为核心构建具体的刑法保护方式，实现对经济秩序法益的有效保护。

关键词(KeyWords)：经济刑法;秩序法益;秩序二元论;自发自生秩序

基金项目(Foundation):2021年国家社会科学基金重点项目“犯罪化的理论体系与实践机制研究”(项目编号：21AFX010);; 2024年中央高校基本科研业务费研究课题(法学)“优化法治营商环境下涉民营企业犯罪的出罪事由与机制研究”(项目编号：2024fxzy-01)的阶段性成果

作者(Author):刘天宏

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• (1)此处需要澄清的是,本文仅对在《刑法》分则第三章的部分经济犯罪中的经济秩序法益如破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪、扰乱市场秩序犯罪等做正当性论证,这类犯罪法益中的秩序可通过回归至自发自生的市场交易秩序来证成。而对于另一部分以国家利益为核心内容的犯罪,则必须从国家职能、权力行使正当性及国家理论中寻找,如税收犯罪、走私犯罪等。必须承认的是,法益本身即具有多元化属性,无法用一种理论解释所有法益的内涵及本质。参见金泽刚《刑法修正与法益多元化理论》,《东方法学》2023年第6期,第142—143页。

• (2)参见哈耶克《法律、立法与自由(第二、三卷)》,邓正来、张守东、李静冰译,中国大百科全书出版社2000年版,第190页。

• (3)参见魏昌东《中国经济刑法法益追问与立法选择》,《政法论坛》2016年第6期,第157—159页。

• (4)《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2022年修正)将本罪的存款解释为资金,并以正面列举和反向排除的兜底情形对本罪适用范围进一步扩张。

• (5)参见江苏省高级人民法院(2016)刑再10号刑事判决书、安徽省南陵县人民法院(2019)皖0223刑初68号刑事判决书。

• (6)参见内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院(2017)内08刑再1号刑事判决书。

• (7)参见《内蒙古农民收购玉米被判非法经营罪案引争议最高法院指令巴彦淖尔中院再审》,《人民法院报》2016年12月31日,第001版。