刘昶

• 1:武汉大学法学院

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摘要(Abstract)：

离婚财产分割关涉“分割比例”及“所有权归属”两大问题。在份额分割层面,立基于婚姻保护的理念,离婚共有财产不得依据贡献力分割。利他主义能够弥补婚姻保护理念的不足,使共有财产可被均等分割。“生产生活需要”“财产来源”皆不得成为突破财产均分的正当理由,但为了弥补机会利益损失,以及对法律作体系解释的要求,“照顾子女、女方、无过错方”原则可构成突破均等分割的正当理由。“生产生活需要”可成为确认所有权归属的原则,但对于家具、住宅的分配,应当让位于“儿童利益最大化”原则。“照顾子女”填补的系一方照顾孩子所丧失的期待利益以及相应的生理和心理成本,不可被囊括到抚养费范围之内。“照顾女方”起到照顾弱者的作用,作为参引规范,应指向离婚经济补偿与离婚经济帮助。即使一方仅存在一般过错,适用“照顾无过错方”原则也可令其少分财产。在分割共同财产时,照顾无过错方原则应劣后于照顾子女原则,但可优先于照顾女方原则适用。根据债务性质的不同类型,共同财产分割也可产生不同的对抗债权人的效力。

关键词(KeyWords)：婚姻保护;生产生活需要;照顾子女;照顾女方;照顾无过错方

基金项目(Foundation):

作者(Author):刘昶

参考文献(References)：

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• (1)数量分割规则可参见《婚姻家庭编解释(一)》第七十二条:“夫妻双方分割共同财产中的股票、债券、投资基金份额等有价证券以及未上市股份有限公司股份时,协商不成或者按市价分配有困难的,人民法院可以根据数量按比例分配。”自由竞价规则可参见《婚姻家庭编解释(一)》第七十六条:“双方对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时,人民法院按以下情形分别处理:(一)双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的,应当准许;(二)一方主张房屋所有权的,由评估机构按市场价格对房屋作出评估,取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿;(三)双方均不主张房屋所有权的,根据当事人的申请拍卖、变卖房屋,就所得价款进行分割。”

• (2)在这些观点看来,男女平等与照顾子女、女方等原则相同,共同构成夫妻财产分割的重要原则,对此可参见陈苇《婚姻家庭继承法学》,中国政法大学出版社2011年版,第237页;余延满《亲属法原论》,法律出版社2007年版,第347页。

• (3)机会成本系指行为人为了得到某项机会而放弃的从事其他事务的机会。参见曼昆《微观经济学》,梁小民、梁砾译,北京大学出版社2015年版,第5—6页。

• (4)事实上,采分别财产制的地区也会通过设定剩余共同制的方式,根据双方剩余财产的差额,使得剩余财产较少的一方向另一方请求差额之一半,以肯认劳务活动之价值。参见林秀雄《亲属法讲义》,元照出版有限公司2018年版,第135页。

• (5)有观点提出,夫妻关系乃不完全共同体,在婚姻法层面伦理关系仍然对婚姻关系的维系起到不可磨灭的作用。参见冉克平《夫妻团体财产与个人财产的法理构造》,《法制与社会发展》2019年第5期,第23—31页。

• (6)在份额分割比例层面,司法裁判中存在要求对夫妻财产均分进行矫正的判例。倾向于照顾子女一方的判例,可参见四川省高级人民法院(2019)川民再288号民事判决书、天津市高级人民法院(2018)津民申2783号民事裁定书、江苏省高级人民法院(2018)苏民申4928号民事裁定书等;倾向于照顾女方的判例,可参见广东省高级人民法院(2013)粤高法民一申字第1092号民事裁定书等;倾向于照顾无过错方的判例,可参见广东省高级人民法院(2017)粤民申3124号民事裁定书、新疆维吾尔自治区高级人民法院(2016)新民再19号民事判决书等。

• (7)在所有权分配层面,司法裁判中存在要求优先考虑向一方主体分配的判例。倾向于照顾子女一方的判例,可参见河北省高级人民法院(2016)冀民申2889号民事裁定书、新疆维吾尔自治区高级人民法院(2015)新审二民提字第210号民事判决书、江苏省高级人民法院(2015)苏审三民申字第00361号民事裁定书等;倾向于照顾女方的判决,可参见北京市高级人民法院(2020)京民申454号民事裁定书、北京市高级人民法院(2019)京民申1701号民事裁定书、河南省高级人民法院(2011)豫法民申字第01653号民事裁定书等;倾向于照顾无过错方的判例,可参见辽宁省高级人民法院(2016)辽民申4399号民事裁定书、北京市高级人民法院(2015)高民抗提字第1188号民事判决书、广东省高级人民法院(2011)粤高法民一申字第2902号民事裁定书等。

• (8)参见广东省广州市中级人民法院(2016)粤01民终1154号民事裁定书。

• (9)参见《婚姻家庭编解释(一)》第七十二条:“夫妻双方分割共同财产中的股票、债券、投资基金份额等有价证券以及未上市股份有限公司股份时,协商不成或者按市价分配有困难的,人民法院可以根据数量按比例分配。”此外,保险法也会涉及一些特殊的分割规则,对此需要区分人身保险与财产保险分别进行讨论。详细论证可参见武亦文《离婚时商业保险权益分割的法理逻辑与规范适用》,《现代法学》2024年第2期,第179—192页。

• (10)参见《婚姻家庭编解释(一)》第七十五条:“夫妻以一方名义投资设立个人独资企业的,人民法院分割夫妻在该个人独资企业中的共同财产时,应当按照以下情形分别处理:(一)一方主张经营该企业的,对企业资产进行评估后,由取得企业资产所有权一方给予另一方相应的补偿;(二)双方均主张经营该企业的,在双方竞价基础上,由取得企业资产所有权的一方给予另一方相应的补偿;(三)双方均不愿意经营该企业的,按照《中华人民共和国个人独资企业法》等有关规定办理。”另参见《婚姻家庭编解释(一)》第七十六条:“双方对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时,人民法院按以下情形分别处理:(一)双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的,应当准许;(二)一方主张房屋所有权的,由评估机构按市场价格对房屋作出评估,取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿;(三)双方均不主张房屋所有权的,根据当事人的申请拍卖、变卖房屋,就所得价款进行分割。”

• (11)参见最高人民法院(2015)民抗字第9号民事判决书、广东省高级人民法院(2017)粤民申1992号民事裁定书、河北省高级人民法院(2016)冀民申2889号民事裁定书、浙江省高级人民法院(2016)浙民申649号民事裁定书、海南省高级人民法院(2010)琼民三终字第17号民事判决书。

• (12)参见《德国民法典》第1568a条第(1)项:“配偶一方在考虑到同住子女的最佳利益和配偶双方的生活状况的情况下比配偶另一方更依赖于婚姻住宅的使用,或该项交付由于其他原因而合乎公平的,配偶一方可以请求配偶另一方在离婚之际将婚姻住宅交付给配偶该方。”

• (13)参见《婚姻家庭编解释(一)》第七十八条:“夫妻一方婚前签订不动产买卖合同,以个人财产支付首付款并在银行贷款,婚后用夫妻共同财产还贷,不动产登记于首付款支付方名下的,离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的,人民法院可以判决该不动产归登记一方,尚未归还的贷款为不动产登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分,离婚时应根据民法典第一千零八十七条第一款规定的原则,由不动产登记一方对另一方进行补偿。”

• (14)比如,有观点认为此类按揭房产属于婚前个人财产。参见陈凌云《离婚诉讼中按揭房屋的权属:评〈中华人民共和国婚姻法解释(三)〉征求意见稿第十一条》,《学术交流》2011年第5期,第56—59 页;也有观点认为,这类按揭房产一般为个人财产,但是如果明确为家庭住房,也可以推定为共有。参见陈伯礼、王哲民《按揭房屋离婚分割制度的伦理思考:兼议〈婚姻法〉司法解释(三)(征求意见稿)第十一条》,《中国社会科学院研究生院学报》2011年第5期,第85页。

• (15)参见最高人民法院(2019)最高法民申445号民事裁定书、广东省高级人民法院(2013)粤高法民一申字第1059号民事裁定书。

• (16)参见河南省高级人民法院(2011)豫法民申字第01653号民事裁定书、广东省高级人民法院(2017)粤民再11号民事判决书。

• (17)参见《婚姻家庭编解释(二)(征求意见稿)》第十九条:“离婚时,因抚育子女、照料老年人、协助另一方工作等负担较多义务的夫妻一方请求另一方给予补偿的,人民法院应当根据婚姻关系存续时间、负担相应义务投入的精力及对双方的影响、对家庭所做贡献程度、双方离婚时经济状况以及给付方负担能力、当地收入水平等事实,确定补偿数额。”

• (18)参见《婚姻家庭编解释(二)(征求意见稿)》第二十条:“离婚时,夫妻一方依靠个人财产和离婚时分得的财产仍无法维持当地基本生活水平,请求有负担能力的另一方给予适当帮助的,人民法院应依法予以支持。一方因经济困难无房居住的,人民法院可以根据当事人请求,判决有负担能力的另一方采用下列方式予以帮助:(一)一定期限的房屋无偿使用权;(二)适当数额的房屋租金;(三)通过判决设立一定期限的居住权;(四)其他符合实际的方式。”

• (19)虽然有观点类比商事组织团体,主张应当构建夫妻财产的有限责任制,但至少在夫妻关系内部并未形成任何组织团体。参见申晨《夫妻债务类型的重构:基于有限责任的引入》,《清华法学》2019年第5期,第112—122页。

• (20)对于徒然费用支出的分析,可参见张金海《论违约救济中徒然支出的费用的补偿:必要性与路径选择》,《政治与法律》2012年第5期,第104—116页。

• (21)以下观点主张共同债务不同于连带债务,具体可参见叶名怡《“共债共签”原则应写入民法典》,《东方法学》2019年第1期,第96—97页;李贝《夫妻共同债务的立法困局与出路:以“新解释”为考察对象》,《东方法学》2019年第1期,第111页;汪洋《夫妻债务的基本类型、责任基础与责任财产:最高人民法院〈夫妻债务解释〉实体法评析》,《当代法学》2019年第3期,第57—58页。