陈建清,庞立峰

• 1:广东财经大学法学院

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摘要(Abstract)：

《刑法》第二百九十一条之二第二款关于高空抛掷物品“同时构成其他犯罪”的规定，涉及诸多争议问题：高空抛物行为能否适用《刑法》第一百一十四条？如何理解高空抛物罪保护的法益？高空抛物行为在何种情况下可以成立寻衅滋事罪？侵犯的法益是高空抛物行为刑法适用的客观基础，造成的危害后果、情节严重或特别严重与否，是高空抛物行为刑法适用需要具体考量的因素。高空抛物行为产生公共危险的，成立以危险方法危害公共安全罪；造成一定危害后果的，分别成立故意杀人罪、故意伤害罪或者故意毁坏财物罪；不具有危险但情节严重的，成立高空抛物罪；具有特定危险且造成公共场所秩序严重混乱的，成立寻衅滋事罪。

关键词(KeyWords)：高空抛物;公共危险;公共场所秩序;安全感;情节严重

基金项目(Foundation):

作者(Author):陈建清,庞立峰

参考文献(References)：

• [1][5][15][22]张明楷.高空抛物案的刑法学分析[J].法学评论，2020(3):23,20,20-23,23-25.

• [2]高铭暄，马克昌.刑法学[M].北京：北京大学出版社，高等教育出版社，2017:333;王作富.刑法分则实务研究：上[M].北京：中国方正出版社，2013:35;张明楷.刑法学：下[M].北京：法律出版社，2016:687;周光权.刑法各论[M].北京：中国人民大学出版社，2016:154.

• [3][8]贾宇.刑法学：下册·各论[M].北京：高等教育出版社，2019:31,31.

• [4]劳东燕.以危险方法危害公共安全罪的解释学研究[J].政治与法律，2013(3):26-30.

• [6]曲新久.论刑法中的“公共安全”[J].人民检察，2010(9):17-23.

• [7]张蔚伟，高立萍.以危险方法危害公共安全罪的适用纠偏：以高空抛物案为例[J].重庆第二师范学院学报，2021(2):13.

• [9]百度文库：不特定对象[EB/OL].[2021-09-25].https://baike.baidu.com/item/%E4%B8%8D%E7%89%B9%E5%AE%9A%E5%AF%B9%E8%B1%A1/3144413 fr=Aladdin.

• [10][37]曲新久.《刑法修正案(十一)》若干要点的解析及评论[J].上海政法学院学报(法治论丛),2021(4):11-12,11.

• [11][16]周光权.刑事立法进展与司法展望：《刑法修正案(十一)》总置评[J].法学，2021(1):31,33.

• [12][20]张明楷.《刑法修正案(十一)》对司法解释的否认及其问题解决[J].法学，2021(2):7,17.

• [13]黎宏.论放火罪的若干问题[J].法商研究，2005(3):118.

• [14][21]曹波.高空抛物“入刑”的正当根据及其体系性诠释[J].河北法学，2021(2):168,170.

• [17][24][33][34]林维.高空抛物罪的立法反思与教义适用[J].法学，2021(3):39-40,39,45,46-47.

• [18][25]曹波.高空抛物“入刑”的正当根据及其体系性诠释[J].河北法学，2021(2):171,170.

• [19][23][30][35]刘在青.高空抛物类型区分与行为定性[N].检察日报，2021-03-20(03).

• [26]黄荣坚.基础刑法学：下[M].北京：中国人民大学出版社，2009:383.

• [27]陈京春.抽象危险犯的概念诠释与风险防控[J].法律科学，2014(3):123.

• [28]于志强，郭旨龙.抽象的危险和危险的具体化路径：以醉酒驾驶中抽象危险的判断为视角[J].法律适用，2015(1):99.

• [29]张明楷.行为无价值论与结果无价值论[M].北京：北京大学出版社，2012:83-84.

• [31]汪宜旺.高空抛物罪侵害法益与行为方式解读[N].检察日报，2021-04-07(03).

• [32][36]马杰.高空抛物入刑何以守护“头顶安全”[N].检察日报，2021-04-16(03).

• (1)该条款规定:“故意从高空抛弃物品,尚未造成严重后果,但足以危害公共安全的,依照刑法第一百一十四条规定的以危险方法危害公共安全罪定罪处罚;致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,依照刑法第一百一十五条第一款的规定处罚。为伤害、杀害特定人员实施上述行为的,依照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。”

• (2)关于公共危险内容的见解有以下四种:一是对不特定人的生命、身体或者财产的危险;二是对多数人的生命、身体以及财产的危险;三是对不特定或者多数人的生命、身体或者财产的危险;四是对不特定多数人的生命、身体、财产的危险。参见大塚仁《刑法概说》(各论),冯军译,中国人民大学出版社2003年版,第346页。

• (3)实务中,人们甚至还习惯于主要从不特定的角度去界定公共安全,认为就以危险方法危害公共安全罪而言,如何正确认定公共安全中的“不特定”情节,是确定是否按本罪定罪处罚的关键。这种立场也为最高人民法院相关业务庭人员所认可。参见劳东燕《以危险方法危害公共安全罪的解释学研究》,《政治与法律》2013年第3期,第25页。

• (4)该说论者认为,应当重视行为对“公众”利益的侵犯,重视其社会性。“公众”与“社会性”要求重视量的“多数”。“多数”是“公共”概念的核心,少数的情形应当排除在外。如果是“不特定的”,则意味着随时有向“多数”发展的现实可能性,会使多数成员遭受危险和侵害。参见张明楷《刑法学》(下),法律出版社2016年版,第687页。