焦占营,桑宇

• 1:河南财经政法大学刑事司法学院

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摘要(Abstract)：

刑法扩大化由风险社会主导，其变局使古典自由观被现代自由观取代，进而产生现代刑法观、机能刑法观，这使刑法由体系思考转向问题思考，并产生积极刑法观。而积极刑法观常与无度性、情绪性、象征性相连，因而受到攻讦。但此皆由对积极刑法观的误解和对非罪化立法时代的偏执造成。刑法谦抑性业已无法回应入罪诉求的多样态，非罪化理论亦无法正确处理精神法益的地位问题。刑法扩大的危险在于其可能过度扩大而非扩大本身，在立法程序与谦抑司法的把控下，我国刑法并未过度扩大也不会过度扩大，犯罪率攀升是司法问题。囿于类型化程度较低，刑法罪名数的庞大并不意味着打击面的庞大，且其仅针对少数人的精神是不变的。

关键词(KeyWords)：风险社会;积极刑法观;精神法益;谦抑;扩大

基金项目(Foundation):2020年教育部哲学社会科学研究重大课题攻关项目“全面依法治国视域下司法行政职能定位及作用发挥问题研究”(项目编号：20JZD021);; 2020年最高人民检察院检察理论研究重点课题“疫情防控背景下的司法政策研究”(项目编号：GJ2020B01);; 2021年河南省软科学研究计划项目(项目编号：222400410386)的阶段性成果

作者(Author):焦占营,桑宇

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• (1)刑法扩大化的定义还没有定论。广义说认为刑法扩大化包括刑事实体领域中罪名及其涵摄范围的增加与刑事制裁领域中法定刑的提升。狭义说认为刑法扩大化仅包括新罪名的增设及旧罪名涵盖范围的增加,仅法定刑的增加并不意味着刑法的扩大。立法说认为,刑法扩大化仅包含立法上的扩大。全过程说认为,立法、司法上的扩大均属刑法扩大化。本文采狭义说与立法说,并在此语境下展开论述。

• (2)此处的“自然犯”指未入罪但具有危害性,且明显违背自然法则与道德的行为。

• (3)“泛”对应的是“庞大”而非“广”,“不广”对应的是“不厉”。

• (4)重刑的标准仍有争议,目前主要有五年说、三年说、一年说、半年说等,本文采最高人民检察院所采纳的“三年说”标准。

• (5)参见卢建平《为什么说我国已经进入轻罪时代》,《中国应用法学》2022年第3期,第139页。

• (6)参见张军《降低逮捕率和审前羁押率减少社会对立面》https://news.sina.com.cn/c/2020-01-18/doc-iihnzhha3304164.shtml,最后访问日期:2022年7月20日。

• (7)数据来源:最高人民检察院2019—2022年《全国检察机关主要办案数据》,https://www.spp.gov.cn/spp/wsfbt/index.shtml,最后访问日期:2022年7月20日。其中2022年数据仅涵盖第一季度。

• (8)数据来源:最高人民检察院2019—2022年《全国检察机关主要办案数据》,https://www.spp.gov.cn/spp/wsfbt/index.shtml,最后访问日期:2022年7月20日。其中2022年数据仅涵盖第一季度。

• (9)参见张明楷《日本刑法的修改及其重要问题》,《国外社会科学》2019年第4期,第20页。

• (10)数据来源:最高人民法院2013—2019年公报,http://gongbao.court.gov.cn/ArticleList.html?serial_no=sftj,最后访问日期:2022年7月20日。

• (11)数据来源:最高人民法院2013—2019年公报,http://gongbao.court.gov.cn/ArticleList.html?serial_no=sftj,最后访问日期:2022年7月20日。

• (12)数据来源:最高人民法院2012—2021年公报,http://gongbao.court.gov.cn/ArticleList.html?serial_no=sftj,最后访问日期:2022年7月20日。

• (13)数据来源:最高人民法院2012—2021年公报,http://gongbao.court.gov.cn/ArticleList.html?serial_no=sftj,最后访问日期:2022年7月20日。