赵亚宁

• 1:清华大学法学院

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摘要(Abstract)：

后民法典时代关于显失公平制度的理解与适用仍存在诸多不明之处，对此应当通过四个方面的解释论研究加以明晰。就适用范围而言，显失公平制度主要适用于双务、有偿合同，且对于身份财产行为、商事合同以及特定的合同条款也可适用。就主客观构成要件的适用关系而言，动态体系论的适用方法并不可取，鉴于《民法典》第一百五十一条的法理基础在于意思自治原则，故无论权利义务显著失衡的程度如何重大，皆不得不考量主观要件即意思表示瑕疵要件而直接判定显失公平成立；但仅具备意思表示瑕疵要件的，若瑕疵意思表示的作出是源于对方当事人可归责性极高的利用行为，则可对权利义务显著失衡要件进行灵活解释，以充分发挥法的救济功能。就构成要件的具体认定标准而言，应当将主客观要件进一步解构拆分为四项要件。就法律后果而言，被利用一方除了主张全部或部分撤销合同外，还可通过“部分撤销+漏洞填补”的方式实现变更合同的效果，合同撤销后对己方因缔约遭受的损害可请求对方承担赔偿责任。

关键词(KeyWords)：显失公平;《民法典》第一百五十一条;适用范围;构成要件;法律后果

基金项目(Foundation):

作者(Author):赵亚宁

参考文献(References)：

• [1][30][34]最高人民法院民法典贯彻实施工作领导小组.中华人民共和国民法典总则编条文理解与适用：下[M].北京：人民法院出版社，2020:749,747,747.

• [2][6]陈棋炎，黄宗乐，郭振恭.民法亲属新论：第11版[M].台北：三民书局，2013:24,25.

• [3]董安生.民事法律行为[M].北京：中国人民大学出版社，2002:34;丁慧.身份行为基本理论的再认识[J].法学杂志，2013(1):43.

• [4]田韶华.民法典编纂中身份行为的体系化建构[J].法学，2018(5):91.

• [5]贺剑.《合同法》第54条第1款第2项(显失公平制度)评注[J].法学家，2017(1):172-173;赵永巍，梁茜.《民法总则》显失公平条款的类型化适用前瞻：从中国裁判文书网显失公平案例大数据分析出发[J].法律适用，2018(1):75.

• [7]冉克平.论意思自治在亲属身份行为中的表达及其维度[J].比较法研究，2020(6):120.

• [8][24][28]吴从周.论暴利行为：兼评最高法院103年度台上字第2445号判决[J].台大法学论丛，2018(2):927,899-900,913.

• [9]最高人民法院民法典贯彻实施工作领导小组.中华人民共和国民法典总则编条文理解与适用：下[M].北京：人民法院出版社，2020:749;曾大鹏.论显失公平的构成要件与体系定位[J].法学，2011(3):140.

• [10][29][33][38]Armbrüster.Münchener Kommentar zum BGB[M].München:C.H.Beck,2018:§ 138 Rn.149,149,140,144.

• [11]Jane P.Mallor.Unconscionability in Contracts between Merchants[J].Southwestern Law Journal,1986(40):1066.

• [12]中国审判理论研究会民事审判理论专业委员会.民法典总则编条文理解与适用[M].北京：法律出版社，2020:265.

• [13][40]朱庆育.中国民法典评注·条文选注：第1册[M].北京：中国民主法制出版社，2021:6,9.

• [14]解亘.格式条款内容控制的规范体系[J].法学研究，2013(2):115.

• [15][16][18]迪特尔·梅迪库斯.德国民法总论[M].邵建东，译.北京：法律出版社，2000:382-384,382,386.

• [17]汉斯·布洛克斯，沃尔夫·迪特里希·瓦尔克.德国民法总论[M].张艳，译.北京：中国人民大学出版社，2012:226.

• [19]王利明.中华人民共和国民法总则详解：下册[M].北京：中国法制出版社，2017:659;冉克平.显失公平与乘人之危的现实困境与制度重构[J].比较法研究，2015(5):41.

• [20]武藤.显失公平规定的解释论构造：基于相关裁判经验的实证考察[J].法学，2018(1):127-128;蔡睿.显失公平制度的解释论定位：从显失公平与公序良俗的关系切入[J].法学，2021(4):87.

• [21]Larry A.DiMatteo,Qi Zhou,SéverineSaintier,Keith Rowley eds.Commercial Contract Law:Transatlantic Perspectives[M].Cambridge:Cambridge University Press,2013:323.

• [22]朱庆育.民法总论：第2版[M].北京：北京大学出版社，2016:290;李宇.民法总则要义：规范释论与判解集注[M].北京：法律出版社，2017:613-614.

• [23]李适时.中华人民共和国民法总则释义[M].北京：法律出版社，2017:474.

• [25]冉克平.显失公平与乘人之危的现实困境与制度重构[J].比较法研究，2015(5):31.

• [26]Nils Jansen,Reinhard Zimmermann.Commentarieson European Contract Laws[M].New York:Oxford University Press,2018:1383-1385.

• [27]Stefan Leible,Matthias Lehmann.European Contract Law and German Law[M].Alphenaan den Rijn:Wolters Kluwer International,2014:190.

• [31]Mansel,Jauernig.Bürgerliches Gesetzbuch:BGB[M].München:C.H.Beck,2018:§ 138 Rn.21-22.

• [32]卡尔·拉伦茨.德国民法通论：下册[M].王晓晔，等译.北京：法律出版社，2013:623.

• [35]贺剑.《合同法》第54条第1款第2项(显失公平制度)评注[J].法学家，2017(1):160.

• [36]沈德咏.《中华人民共和国民法总则》条文理解与适用：下[M].北京：人民法院出版社，2017:1008.

• [37]Staudinger,Sack,Fischinger.BGB[M].Frankfurt:Juris,2017:§138 Rn.242.

• [39]胡康生.中华人民共和国合同法释义[M].北京：法律出版社，2012:110.

• [41][42][44]朱广新.论可撤销法律行为的变更问题[J].法学，2017(2):73,78,78.

• [43]谢怀栻.民法总则精要[M].北京：北京大学出版社，2007:142.

• [45][48]欧洲民法典研究组，欧盟现行私法研究组.欧洲私法的原则、定义与示范规则：欧洲示范民法典草案(全译本):第1卷、第2卷、第3卷[M].高圣平，付俊伟，梅夏英，等译.北京：法律出版社，2012:450,446.

• [46]武藤.显失公平规定的解释论构造：基于相关裁判经验的实证考察[J].法学，2018(1):140;蔡睿.民法典恢复“可变更合同”规则之必要性[J].北方法学，2020(1):154.

• [47]崔建远.合同法总论：第2版[M].北京：中国人民大学出版社，2011:436-437;韩世远.合同法总论：第4版[M].北京：法律出版社，2018:322.

• [49]李宇.民法总则要义：规范释论与判解集注[M].北京：法律出版社，2017:614.

• (1)参见最高人民法院(2019)最高法民申2898号民事裁定书。

• (2)参见最高人民法院(2019)最高法民终760号二审民事判决书。

• (3)参见重庆市高级人民法院(2019)渝民申2993号民事裁定书,辽宁省高级人民法院(2020)辽民终371号民事判决书。

• (4)参见最高人民法院(2019)最高法民申2898号民事裁定书,最高人民法院(2019)最高法民终760号民事判决书,山东省高级人民法院(2020)鲁民终938号民事判决书,贵州省高级人民法院(2019)黔民终1053号民事判决书。

• (5)参见浙江省高级人民法院(2019)浙民终356号民事判决书,山东省高级人民法院(2020)鲁民申573号民事裁定书。

• (6)参见我国台湾地区“高等法院”高雄分院101年度重上字第76号判决。

• (7)参见我国台湾地区“最高法院”103年度台上字第2445号民事判決。

• (8)参见最高人民法院(2019)最高法民申2898号民事裁定书。

• (9)参见辽宁省高级人民法院(2020)辽民终371号二审民事判决书。

• (10)Vgl.BGH NJW 1981,1207;Armbrüster,in:Münchener Kommentar BGB,6.Aufl.,2012,§ 138 Rn.143.

• (11)除法律行为可撤销外,还包括“减轻给付”。参见我国台湾地区“民法”第七十四条。

• (12)参见《欧洲合同法原则》(PECL)第4:109条,《国际商事合同通则》(PICC)第3.2.7条,《欧洲民法典草案》(DCFR)第Ⅱ—7:207条,《欧洲共同买卖法》(CESL)第51条。这些示范法中的显失公平规范均系位于欺诈、胁迫的意思表示瑕疵规范之后。

• (13)参见最高人民法院民法典贯彻实施工作领导小组主编《中华人民共和国民法典总则编条文理解与适用(下)》,人民法院出版社2020年版,第747页。

• (14)RG JW 1905,366.

• (15)参见重庆市高级人民法院(2019)渝民申2993号民事裁定书,辽宁省高级人民法院(2020)辽民终371号民事判决书。

• (16)《德国民法典》第307条第2款。

• (17)参见《民法典》第一百三十六条第二款。