吴振宇

• 1:浙江药科职业大学药商学院

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摘要(Abstract)：

平台新型用工形态具有雇佣灵活化、用工外部化、组织碎片化、工时随意性等特点，具备自雇劳动特征，难以纳入我国现行劳动法规范体系调整。统筹处理好促进新业态发展和劳动者权益维护，对平台经济新型用工进行法律调整与制度供给，消除新业态劳动者权益保障制度障碍，是实现共同富裕的必然要求。应在法规范层面突破扩大劳动法适用范围的传统观点，将平台新型用工关系纳入民事雇佣关系，确立平台工作者“自雇者”法律地位；在保障制度层面，基于私法社会化原则建立替代性非传统工会组织矫正“算法”不平等，并以“多雇主平台工作者社会保险账户”为基础发展平台企业新型社会保险责任。在保证新业态经济得以延续自雇劳动前提下，换取平台承认和保护自雇劳动者权益，防止扩大劳动者身份的滥用对新业态活力的冲击，减少因新型用工性质而生的法律纠纷，平衡平台与从业者之间利益，实现共同富裕。

关键词(KeyWords)：共同富裕;平台新型用工形态;新业态劳动者;雇佣关系;权益保障

基金项目(Foundation):2022年浙江省软科学研究项目“共同富裕目标下新业态劳动者社会保险全覆盖实现机制研究”(项目编号：2022C35029)的阶段性成果

作者(Author):吴振宇

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• (1)党的二十大报告明确要求:“完善促进创业带动就业的保障制度,支持和规范发展新就业形态。健全劳动法律法规,完善劳动关系协商协调机制,完善劳动者权益保障制度,加强灵活就业和新就业形态劳动者权益保障。”参见习近平《高举中国特色社会主义伟大旗帜为全面建设社会主义现代化国家而团结奋斗——在中国共产党第二十次全国代表大会上的报告》,网址为“http://www.news.cn/politics/leaders/2022-10/25/c-1129079429.htm”,最后访问时间为2023年4月15日。

• (2)根据AB-5法案,进行雇佣关系和独立承包关系判断时,一般要推定通过劳动或服务换取报酬的人(工作者)为劳动者而不是独立承包人,除非服务接受者能同时证明:(A)工作者在完成工作时不受服务接受者的控制和指挥;(B)工作者完成的工作不属于服务接受者的主要业务范围;(C)工作者在为服务接受者完成工作时,该工作与工作者通常所从事的独立设置的行业、职业或商业具有相同性质。

• (3)在我国劳动关系的判断标准中,“从属性”这一判断依据是核心标准,分别包括人格从属性、组织从属性和经济从属性,三者的认定标准规定于原劳动部颁发的《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条:“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。在从属性认定上,人格从属性占主导,经济从属性与组织从属性居于辅助地位。在传统标准劳动关系中劳动者对用人单位的人身依附性较强,而在平台新型用工关系中与平台企业之间有一定的经济从属性而人格从属性较弱或无人格从属性的平台工作者,在从属性判断标准下很难被界定为劳动法意义上的劳动者。”

• (4)依据德国《团体协议法》第12a条第1款第1项的表述,类似劳动者是指具有经济上的依附性,相比较于劳动者也需要社会保护的人。劳动法的部分规则也应对其适用,例如《联邦休假法》《公平对待法》《家庭劳动法》的部分条款对其适用;有关诉讼可以走劳动法院的法律途径。

• (5)意大利在19世纪70年代增加了“准下属劳动”的概念,完成了从两分结构向三分结构的过渡。意大利新的劳动关系属性被纳入劳动法的调整中,但采用了不完全等同于劳动关系的规定来保护具有非标准劳动关系的劳动者。

• (6)由于未能明确平台新就业形态下平台工作者的法律地位,我国人社部2023年2月发布的《新就业形态劳动者劳动合同和书面协议订立指引(试行)》对“平台企业与不完全符合确立劳动关系情形的新就业形态劳动者”订立书面协议时只规范了“报酬、服务时间与休息、职业保障”,其保护范围远小于订立劳动合同的“工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护”。在示范书面协议中也仅约定“甲方支持并愿意协助乙方作为灵活就业人员参加企业职工基本养老保险、职工基本医疗保险或按规定参加城乡居民基本养老保险、城乡居民基本医疗保险”,仍未能赋予平台企业明确的社会保险责任。