段阳伟

• 1:西北政法大学国家安全学院

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摘要(Abstract)：

不论从刑事立法的目的还是司法实践的认定来看，具体危险犯与抽象危险犯强调的都只是行为本身所蕴含的危险，而不是行为所导致的客观危险结果。无论刑法分则是否对危险犯中危险的具体认定作了明文规定，司法实践中，对于危险的认定均应以行为当时存在的客观事实为依据，站在行为时，根据客观的因果法则进行实质的、具体的判断。具体危险犯与抽象危险犯并无本质区别，仅在于立法模式的不同，刑法关于具体危险犯的规定是对于危险认定的注意规定。从实质上理解结果犯并无任何意义，行为犯在犯罪类型中应有一席之地。危险犯中的危险虽然属于行为的危险，但与行为犯的立法根据不同，危险犯的设立在于行为的典型危险性，行为犯的创制则主要是为了克服非物质性结果的认定困难，两者之间无必然联系。

关键词(KeyWords)：危险犯;行为危险;注意规定;结果犯;行为犯

基金项目(Foundation):2019年司法部中青年课题“预防性犯罪化立法对我国刑事立法模式的挑战及应用”(项目编号：19SFB3017)的阶段性成果

作者(Author):段阳伟

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• (1)参见湖南省绥宁县人民法院(2017)湘0527刑初19号刑事判决书、上海市浦东新区人民法院(2011)浦刑初字第777号刑事判决书。

• (2)参见重庆市沙坪坝区人民法院(2017)渝0106刑初693号刑事判决书、山西省汾阳市人民法院(2019)晋1182刑初字第230号刑事判决书。

• (3)参见黑龙江省牡丹江市西安区人民法院(2018)黑1005刑初41号刑事判决书、山东省东营市河口区人民法院(2020)鲁0503刑初9号刑事判决书。

• (4)参见四川省成都市龙泉驿区人民法院(2020)川0112刑初396号刑事判决书、甘肃省永登县人民法院(2017)甘0121刑初148号刑事判决书。

• (5)参见湖南省吉首市人民法院(2020)湘3101刑初366号刑事判决书、襄阳铁路运输法院(2021)鄂7102刑初13号刑事判决书、陕西省三原县人民法院(2021)陕0422刑初79号刑事判决书等。

• (6)参见北京市朝阳区人民法院(2007)朝刑初字第02278号刑事判决书、上海市浦东新区人民法院(2011)浦刑初字第2936号刑事判决书、青海省西宁市湟中县人民法院(2017)青0122刑初225号刑事判决书等。

• (7)2013年12月18日《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》规定:“在道路上驾驶机动车,血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的,即属于醉酒驾驶机动车。”也有学者对司法实践这一客观标准表示支持,参见戴有举《危险驾驶罪初论——对〈中华人民共和国刑法修正案(八)(草案)〉第22条之解读》,《中国刑事法杂志》2011第1期,第23页。

• (8)2017年5月1日《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见(二)(试行)》规定:“对于醉酒驾驶机动车的被告人,应当综合考虑被告人的醉酒程度、机动车类型、车辆行驶道路、行车速度、是否造成实际损害以及认罪悔罪等情况,准确定罪量刑。对于情节显著轻微危害不大的,不予定罪处罚。”

• (9)参见《2017年度人民法院十大刑事案件之四:赵春华涉枪案》,中国法院网,网址为“https://www.chinacourt.org/article/detail/2018/01/id/3148423.shtml”,最后访问时间为2023年4月15日。

• (10)参见《“4厘米枪形钥匙扣案”宣判,3人被判3到4年,12人免予刑事处罚》,澎湃网,网址为“https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_13028700”,最后访问时间为2023年4月15日。

• (11)2018年3月8日《最高人民法院、最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》强调,在决定是否追究刑事责任时,不仅应当考虑涉案枪支的数量,而且应当充分考虑涉案枪支的外观、材质、发射物、购买场所和渠道、价格、用途、致伤力大小、是否易于通过改制提升致伤力,以及行为人的主观认知、动机目的、一贯表现、违法所得、是否规避调查等情节,综合评估社会危害性。

• (12)应当认为,危险犯的处罚更加强调行为本身所蕴含的客观危险,未遂犯的处罚更加强调行为人的主观危险,即故意违反法规范的意识,两者处罚依据不同。也就是说,对未遂犯的认定,原则上应采取抽象危险说,如此不论是危险犯、侵害犯还是行为犯,均存在未遂形态。参见张志钢《“未遂犯是危险犯”命题否定论》,《当代法学》2016年第6期,第44页。