陈圣利

• 1:福建省人文社科基地政法舆情治理研究中心

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摘要(Abstract)：

有限责任公司股权转让模式，存在形式主义、公司意思主义和当事人意思主义之争。争论的焦点有二:一是股权转让是否以外观公示为生效要件;二是股权转让是否以公司认可为生效要件。《九民会议纪要》采纳了股东名册登记生效说，此即形式主义观点之一。形式主义和公司意思主义，均超越了现行《公司法》相关规定的文义射程。当事人意思主义契合股权性质，符合比较法解释，切合中国法现况，故而更为可取。当事人意思主义的核心内容是，除法律和公司章程另有规定以外，有限责任公司的股权归属变动一般以当事人的让与合意为准，出资证明书的交付并非股权转让的要件，股东名册的修改是对抗公司的要件，工商登记的变更是对抗公司外部第三人的要件。

关键词(KeyWords)：有限责任公司;股权转让模式;形式主义;公司意思主义;当事人意思主义

基金项目(Foundation):2018年教育部人文社会科学研究青年基金项目“股权转让中合同效力与权利变动之区分研究”(项目编号：18YJC820006)的阶段性成果

作者(Author):陈圣利

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• (1)《全国法院民商事审判工作会议纪要》(法[2019]254号)第八条规定:“当事人之间转让有限责任公司股权,受让人以其姓名或名称已记载于股东名册为由主张其已经取得股权的,人民法院依法予以支持,但法律、行政法规规定应当办理批准手续生效的股权转让除外。未向公司登记机关办理股权变更登记的,不得对抗善意相对人。”对此,《全国法院民商事审判工作会议纪要理解与适用》一书中指出:“受让人取得股权是股权转让合同与股东名册变更共同作用的结果,而股东名册的变更是受让人取得股权的标志。”参见最高人民法院民事审判第二庭《全国法院民商事审判工作会议纪要理解与适用》,人民法院出版社2019年版,第135页。

• (2)《公司法》第三十二条第二款规定:“记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。”

• (3)《公司法》第七十三条规定:“依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后,公司应当注销原股东的出资证明书,向新股东签发出资证明书,并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。”

• (4)参见《不动产登记暂行条例》(2015年)第十四条。

• (5)参见《公司法》第三十二条第三款。

• (6)通说认为,股东对公司只负有一项义务,即履行出资的义务。在那些严格实行法定资本制的立法例中,只有当全部的注册资本实际到位后,公司才能注册成立,在此情形下,股东出资发生在公司成立之前(也就是出资人取得股权、成为股东)之前,股东在公司成立后对公司只享有权利,而不负有任何义务。因此,我国学者谢怀栻教授认为,公司的股东对公司不负任何义务。参见谢怀栻《外国民商法精要》,法律出版社2014年版,第314页。

• (7)参见《浙江省高级人民法院民事审判第二庭关于商事审判若干疑难问题解答》(浙法民二[2010]15号),《江西省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见》(赣高法[2008]4号)第二十三条规定,《山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的意见(试行)》(鲁高法发[2007]3号)第二十六条规定,《北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见(试行)》(京高法发[2004]50号)第十一条规定,《北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见》(2008年2月25日通过)第四条规定。

• (8)参见《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》(法释[2017]16号)第三条第一款、第七条之规定。

• (9)参见《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》(法释[2017]16号)第十二条。

• (10)我国台湾地区“公司法”规定了股份有限公司、有限公司、无限公司、两合公司和外国公司。其中,无限公司和两合公司近似于我国大陆地区的普通合伙企业和有限合伙企业,而其股份有限公司和有限公司的规定与我国大陆地区公司法之规定颇为相似。

• (11)参见我国台湾地区“经济部”1986年7月29日经商字第86214002号函。

• (12)我国台湾地区“公司法”第一百零四条规定:“股单之转让,非将受让人之姓名或名称及住所或居所,记载于公司股东名簿,不得以其转让对抗公司。”