陈凤鸣

• 1:南京大学法学院

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摘要(Abstract)：

目前我国有限责任公司股权转让限制规则由“同意权+同等条件下优先购买权+反悔权”构成。通过实证分析发现该种限制规则并未产生应有功效，主要原因在于现行股权转让限制规则有运行上的逻辑漏洞、股东同意权虚置以及“同等条件”认定难的问题。结合域外立法例的比较分析得出我国有限责任公司股权转让限制规则的重构，需要先明确法定股权转让单层限制规则，即仅设股东优先购买权。进一步完善“同等条件”的认定规则，确定“同等条件”的标准、范围以及配套合理异议的救济措施，同时删除“反悔权”的相关规定。

关键词(KeyWords)：有限责任公司;股权转让;优先购买权;同意权;反悔权

基金项目(Foundation):国家社会科学基金一般项目“民法典编纂后的商事立法研究”(项目编号：17BFX008)的阶段性研究成果

作者(Author):陈凤鸣

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• (1)通过北大法宝案例数据库,以“与公司有关纠纷”为案由检索,得出2016年至2020年排名前两位的有关公司纠纷类型及数量,截止时间为2021年11月5日。

• (2)通过北大法宝案例数据库检索得出2016年至2020年涉及“同意权”“优先购买权”“反悔权”的裁判文书数量,截止时间为2021年11月5日。

• (3)参见河南省郑州市中级人民法院(2017)豫01民终15117号民事判决书。

• (4)参见四川省成都市中级人民法院(2018)川01民终10503号民事判决书。

• (5)参见四川省高级人民法院(2019)川民再381号民事判决书。第三种情形与第四种情形的区别在于:第三种情形中转让股东在一审诉讼过程中均未提及不同意转让股权,而是在一审判决支持其他股东行使优先购买权后,在二审中重新提起不同意转让股权,与第四种情形在诉讼之外转让股东已表明不同意转让股权的情况有所不同。

• (6)参见湖南省岳阳市中级人民法院(2020)湘06民再58号民事判决书、浙江省丽水市中级人民法院(2019)浙11民终1627号民事判决书、江苏省涟水县人民法院(2019)苏0826民初5963号民事判决书。

• (7)《公司法司法解释四》第十八条:人民法院在判断是否符合公司法第七十一条第三款及本规定所称的“同等条件”时,应当考虑转让股权的数量、价格、支付方式及期限等因素。

• (8)案件来源:北大法宝案例数据库,样本数据筛选主要集中于广东、河南、湖南、江苏、上海等省份2018年涉及“同等条件”认定的裁判文书,还包括部分其他具有典型意义的裁判文书。最后访问时间:2021年11月5日。

• (9)日本公司法的股权变动模式采取相对意思主义,只要当事人就股权转让达成合意即发生股权转移的效果,未经公司同意转让合同仍有效,但根据《日本公司法》第130条的规定,受让人虽取得股权但未记载于股东名册的,不得对抗公司及第三人。

• (10)参见《特拉华州普通公司法》第202条。

• (11)我国台湾地区“公司法”第一百一十一条第一款、第二款:股东非得其他全体股东过半数之同意,不得以其出资之全部或一部,转让于他人。前项转让,不同意之股东有优先受让权;如不承受,视为同意转让,并同意修改章程有关股东及其出资额事项。

• (12)2021年12月24日《公司法(修订草案)》正式向社会公开征求意见。该草案第八十五条第二款规定:股东向股东以外的人转让股权的,应当就股权转让的数量、价格、支付方式和期限等事项书面通知其他股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。股东自接到书面通知之日起三十日内未答复的,视为放弃优先购买权。两个以上股东行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。