俞荣根,周子良

• 1:西南政法大学行政法学院

• 2:山西大学法学院

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摘要(Abstract)：

家产制是中国古代民法的生成基础，户为民事法律主体。中国古代的民事权利和义务统一于户而非自然人个体，并由户主代表户执行。作为民事主体的户，它是理解中国古代民法及其特征的关键。对于法律文明史中的“身份与契约”问题，用户本位去解读，会发现古代中国民事活动中“身份与契约”共存，这种共存体现了中国古代民法中“人法”自身的特色，也否定了一个偏激的观点，即将“从身份到契约”理解为“人类社会法制发展进化的普遍规律”。户本位的中国古代“人法”蕴含着丰富的民事活动显性规则，突出表现为平等原则、自愿原则、诚信原则、情理原则。

关键词(KeyWords)：家产制;户本位;契约与身份;显性规则

基金项目(Foundation):2021年河南省哲学社会科学规划年度项目“我国民法典中的传统法精神研究”(项目编号：2021BFX003)的阶段性成果

作者(Author):俞荣根,周子良

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• (1)本文所引《唐律疏议》内容均自刘俊文著《唐律疏议笺解》,中华书局1996年版。

• (2)参见梅因《古代法》,沈景一译,商务印书馆1959年版,第105页。

• (3)已有学者将“户主”称为“家法人”。参见范忠信《家法人制的公私法基石意义与民法典的中国文化升华》,《中国法律评论》2020年第4期,第178-191页。

• (4)参见梅因《古代法》,方孝岳、钟建闳译,商务印书馆1933年版。

• (5)参见梅因《古代法》,沈景一译,商务印书馆1959年版,第97页。

• (6)参见梅因《古代法》,郭亮译,法律出版社2016年版,第91页。

• (7)参见郭亮《译者序:一千个“从身份到契约”与两个体系》,梅因《古代法》,郭亮译,法律出版社2016年版,第33页。

• (8)参见郭亮《译者序:一千个“从身份到契约”与两个体系》,梅因《古代法》,郭亮译,法律出版社2016年版,第29页。

• (9)转引于郭亮《译者序:一千个“从身份到契约”与两个体系》的注释。梅因《古代法》,郭亮译,法律出版社2016年版,第29页。

• (10)参见郭亮《译者序:一千个“从身份到契约”与两个体系》,梅因《古代法》,郭亮译,法律出版社2016年版,第28页。

• (11)《魏户律》:“自今以来,遐(假)门逆吕(旅),赘胥后父,勿令为户,勿鼠(予)田宇。”参见睡虎地秦墓竹简整理小组《睡虎地秦墓竹简》,文物出版社1990年版,第174页。

• (12)《汉简》的“户籍”残册载户主徐宗的名下记有户内人口和财产:“宅一区,直三千;田五十亩,直五千;用牛二,直五千。”见劳干《居延汉简考释·释文·簿录·名籍类》,引自张传玺《秦汉问题研究》,北京大学出版社1985年版,第112页。

• (13)《唐律疏议·户婚律》“子孙别籍异财”条:“诸祖父母,父母在,而子孙别籍异财者,徒三年。”“居父母丧生子”条:“诸居父母丧,生子及兄弟别籍异财者,徒一年。”

• (14)仁井田陞、金勇义认为,自汉代以来有关家庭财产的买卖和租赁契约文书,买卖双方中签约的有父亲、或长子、或孙子、或伯叔等。参见金勇义《中国与西方的法律观念》,陈国平等译,辽宁人民出版社1989年版,第123页。

• (15)宋真宗咸平二年(999年),检讨杜锡等言:“臣等参详,请不计系官庄土及远年逃田,充州县官吏职田者,悉免二税及缘纳物色,许长吏以下募人牛垦辟,所得租课均分,如乡之例。”参见[清]徐松《宋会要辑稿》(卷8),上海古籍出版社2014年版,第4616页。

• (16)《唐律疏议·户婚律》“在官侵夺私田”条,唐律对在职官员侵夺人户私田者加重处罚,常人盗耕种公私田,一亩以下笞三十……罪止徒一年半,而若官员侵夺人户私田,一亩以下杖六十……罪止徒二年半。

• (17)《唐律疏议·户婚律》“负债强牵财物”条。

• (18)西晋太康五年(公元284年)《杨绍买地砖莂》载:“大杨绍从土公买冢地一丘。东极阚泽,西极黄滕,南极山背,北极于湖。直钱四百万,即日交毕。日月为证,四时为任,太康五年九月廿九日对共破莂。民有私约如律令。”参见张传玺《中国历代契约会编考释》(上),北京大学出版社1995年版,第110页。

• (19)参见张传玺《中国历代契约会编考释》(下),北京大学出版社1995年版,第758页。契约中书写“未卖之先,即不曾与家外人交易”字样的契约很多,还可参见第729、803、824、973页。

• (20)参见《唐律疏议·杂律》之“器用绢布行滥短狭而卖”条、“私作斛斗秤度”条、“买卖不和较固”条等。

• (21)载明代《卖田契格式》(乙):“某都某人今为无银用度,情愿将己分官,民田几坵……欲行出卖。除问亲房人等,不愿承买,凭中说合,出卖与某宅为业。”载《清同治九年(1870年)新都县胡尚书杜捆卖水田红契》:“立写一捆杜买水田文契人胡尚书,情因要银使用,……自请中证说合,先尽房族,无人承买。”参见张传玺《中国历代契约会编考释》(下),北京大学出版社1995年版,第1008,1427页。