李雄

• 1:西南政法大学经济法学院

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摘要(Abstract)：

加强新就业形态立法正成为一个全球性议题。促进我国新就业形态高质量发展、补齐新就业形态劳动法治理制度短板等诉求需要加快推进新就业形态的立法进程。新就业形态立法旨在支持和规范发展新就业形态,促进高质量充分就业。在该总体目标导向下,兼顾新就业形态自身的特殊性与现有劳动立法资源,三个基本关系、立法步骤、立法目标、核心概念、适用范围和基本原则、劳动者权利、劳动三分法与劳动二分法取舍、分类保护、算法规制等应成为新就业形态立法需要关注的重点议题,突出对新就业形态劳动法规制的特殊规则的设定。新就业形态立法建议稿是对我国新就业形态立法初步探索的集中体现。

关键词(KeyWords)：新就业形态立法;若干主要问题;立法建议稿

基金项目(Foundation):2021年国家社科基金一般项目“新业态从业人员劳动权法治化保障研究”(项目编号：21BFX129)的阶段性成果

作者(Author):李雄

参考文献(References)：

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• (1)参见《习近平在同中华全国总工会新一届领导班子成员集体谈话时强调坚持党对工会的全面领导组织动员亿万职工积极投身强国建设民族复兴伟业》,网址为“https://china.chinadaily.com.cn/a/202310/23/WS6536818fa310d5acd876b6aa.html”,最后访问时间为2025年5月20日。 (2)参见《习近平在中共中央政治局第十四次集体学习时强调促进高质量充分就业不断增强广大劳动者的获得感幸福感安全感》,网址为“https://www.mohrss.gov.cn/SYrlzyhshbzb/ztzl/dsschy/zyjh/202405/t20240528_519182.html”,最后访问时间为2025年4月23日。 (3)参见《坚持在法治轨道上深化改革——新时代全面深化改革的实践与启示述评之五》,网址为“https://www.gov.cn/yaowen/liebiao/202407/content_6961809.htm”,最后访问时间为2025年5月23日。 (4)参见《“稳定”变“降低” 政治局会议首提“降低宏观税负”有何玄机?》,网址为“https://www.yicai.com/news/5051017.html”,最后访问时间为2025年4月20日。 (5)无论是人社部56号文还是党的二十大报告,支持和规范发展新就业形态始终是新就业形态高质量发展的总基调,也应当成为新就业形态立法的总体性目标。 (6)参见《习近平在中共中央政治局第十四次集体学习时强调促进高质量充分就业不断增强广大劳动者的获得感幸福感安全感》,网址为“https://www.mohrss.gov.cn/SYrlzyhshbzb/ztzl/dsschy/zyjh/202405/t20240528_519182.html”,最后访问时间为2025年5月10日。 (7)参见人社厅6号文第三条。 (8)这样考虑的主要理由是:其一,进一步明确人社厅6号文关于新就业形态劳动者的概念内涵;其二,新就业形态日新月异,而法律是管长远的,要有一定的稳定性;其三,2020年底国际劳工组织发布的《中国数字劳工平台和工人权益保障》显示,众包成为平台用工的主要模式(60%),应当成为新就业形态立法优先规制的对象;其四,新就业形态不是法治劳动关系中的“独立王国”,新就业形态立法既要依法建立适应新就业形态高质量发展的特殊规则,也要充分用好现有立法和相关制度,使新就业形态用工关系的法律调整与法治劳动关系建设、新就业形态立法目标及《劳动合同法》第五章特别规定在整体上保持统一、协调。 (9)人社部56号文主要从公平就业、最低工资、休息、劳动安全卫生、基本养老保险和医疗保险、职业伤害、算法规则七个方面提出健全制度,补齐劳动者权益保障短板。 (10)关于劳动法中休息的义务属性,很少引起注意,普遍认为休息只是劳动者的权利。休息是权利的同时,何以又成为义务?其主要原理在于,工作岗位总是有限的,在劳动还是人们谋生的基本手段的历史背景下,工作岗位首先承载了劳动者的生存权保障功能,具有基本人权属性,这就要求所有劳动者都要承担社会连带责任,在自己享有工作机会的同时,还要把工作岗位适度让渡出来,使其他劳动者也有公平分享的机会,以确保其生存免于危机。可以佐证的是,《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(劳部发[1995]309号)规定,休息日安排劳动者工作的,应先按同等时间安排其补休,不能安排补休的应按劳动法第四十四条第(二)项的规定支付劳动者延长工作时间的工资报酬。该规定要求先补休,其暗含的休息既是权利也是义务的双重属性不言而喻,而其背后蕴含的法理与休息承载的功能以及劳动者承担的社会连带责任等不谋而合。 (11)2021年12月17日,全国首家由最高人民法院挂牌设立的专门劳动法庭——苏州劳动法庭成立,在当天举行的新就业形态专题研讨会上,笔者就“劳动三分法”面临的诸多困境作了发言,引起了来自高校、法院等劳动法界同仁的共鸣。 (12)概括而言,新就业形态之“新”主要体现在:新技术与商业模式相结合,衍生出新就业形态;新就业形态的行业与服务新;新型用工模式,强调平台的“中枢”作用;从业人员的非时空集中性;去人格化管理;不断细分出新的职业;新就业形态中劳动者兼职或有多个劳动关系;新就业形态法律归位调整新;等等。 (13)《劳动合同法》第三十九条第四项规定:“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的,用人单位可以解除劳动合同。”可以看出,对于劳动者是否可以建立双重或多重劳动关系,《劳动合同法》并未禁止,而是把该决定权交由原用人单位。